上市公司監(jiān)管條例征求意見，四個“突出”透視萬字長文

　　作者：杜卿卿

　　12月5日，證監(jiān)會就《上市公司監(jiān)督管理條例》草案(下稱條例)向社會公開征求意見。全文超過1.2萬字，共八章七十四條內(nèi)容，覆蓋上市公司“全生命周期”，針對公司治理、信息披露、并購重組、投資者保護、打擊違法違規(guī)等重點內(nèi)容都作了詳細規(guī)定。

　　在業(yè)內(nèi)人士看來，條例意見稿堅持了問題導向，即突出對公司治理的規(guī)范、突出對并購重組活動的支持、突出對違法行為的打擊、突出對投資者的保護。

　　“新‘國九條’明確提出，要出臺上市公司監(jiān)督管理條例。條例向社會公開征求意見，意味著這一立法工作取得實質(zhì)進展，對推動提高上市公司質(zhì)量、強化上市公司監(jiān)管意義重大�！庇袠I(yè)內(nèi)人士告訴第一財經(jīng)，《證券法》《公司法》分別對上市公司信息披露、公司治理等提出明確要求，但法律規(guī)定相對原則，亟待一部行政法規(guī)補足上市公司監(jiān)管法律體系的關(guān)鍵一環(huán)。而條例的制定，正是健全上市公司監(jiān)管法規(guī)體系的重要舉措，有望為上市公司監(jiān)管以及促進上市公司高質(zhì)量發(fā)展，提供更充分的法律依據(jù)。

　　北京大學法學院教授郭靂對第一財經(jīng)表示，條例作為關(guān)鍵一環(huán)，將銜接串聯(lián)起作為基礎(chǔ)性法律的《證券法》《公司法》與證監(jiān)會相關(guān)規(guī)章、規(guī)范性文件以及交易所規(guī)則等，提升監(jiān)管執(zhí)法的有效性和震懾力，促進上市公司的健康運作和規(guī)范治理，為我國經(jīng)濟高質(zhì)量發(fā)展夯實基礎(chǔ)。

　　首次在行政法規(guī)層面設(shè)“公司治理”專章

　　突出對公司治理的規(guī)范，在文件篇幅上就可見一斑。此次條例在第一章“總則”之后，第二章就是“公司治理”，總計24條內(nèi)容4400余字，占據(jù)條例全文的三分之一。

　　公司治理一直是上市公司監(jiān)管的重點內(nèi)容，但從實踐看，《證券法》《公司法》的規(guī)定相對原則，大量關(guān)于上市公司治理的要求集中在證監(jiān)會和證券交易所層面的規(guī)則。

　　“條例首次在行政法規(guī)層面，設(shè)專章將上市公司的治理問題作為規(guī)范重點，細化補充了《公司法》和《證券法》。”上述業(yè)內(nèi)人士稱，條例完善了上市公司治理要求，規(guī)范治理架構(gòu)以及控股股東、實際控制人、董事、高管等關(guān)鍵少數(shù)的行為，促進提升治理的有效性，夯實上市公司高質(zhì)量發(fā)展的根基。

　　從條例內(nèi)容來看，重點包括規(guī)范上市公司的章程和基本治理架構(gòu)；規(guī)范控股股東、實際控制人的行為；壓實董事高管的忠實勤勉義務、健全公司的激勵與約束機制；明確獨立董事、董事會秘書的職責定位，發(fā)揮公司內(nèi)設(shè)機構(gòu)的監(jiān)督制約作用；規(guī)范股東表決權(quán)委托、代持股份等行為。

　　規(guī)范并購重組活動，突出發(fā)揮精準支持作用

　　“關(guān)于并購重組，條例既立足基礎(chǔ)，明確收購、重大資產(chǎn)重組的基本含義，穩(wěn)定各方參與的市場預期；又強化重點規(guī)范，明確開展并購重組基本要求�！鼻笆鋈耸勘硎�。

　　條例意見稿細化完善了《證券法》關(guān)于上市公司收購的規(guī)定，對收購的定義、收購人資格、權(quán)益變動披露標準等問題，做了明確。對重大資產(chǎn)重組的要求、程序以及監(jiān)管機制進行完善。

　　同時，條例對財務顧問監(jiān)管制度予以完善，對財務顧問的聘請、職責、獨立性要求等作了細化規(guī)定，促使財務顧問在上市公司并購重組、破產(chǎn)重整等領(lǐng)域更好發(fā)揮“把關(guān)”作用。

　　比如，第五十一條規(guī)定，“財務顧問應當保持獨立性，就委托人從事的相關(guān)行為是否符合規(guī)定，信息披露文件是否真實、準確、完整等進行核查和驗證，出具意見并披露”。

　　條例旨在通過規(guī)范收購人資格、收購行為、資產(chǎn)重組行為、財務顧問業(yè)務，進一步發(fā)揮并購重組優(yōu)化公司股權(quán)和資產(chǎn)業(yè)務結(jié)構(gòu)、支持產(chǎn)業(yè)整合升級的重要作用。

　　加大“打假”制度供給，突出對違法行為的打擊

　　對于財務造假行為，本次征求意見稿進一步加大基礎(chǔ)制度供給。

　　包括強化關(guān)聯(lián)交易監(jiān)管，強調(diào)關(guān)聯(lián)交易的公允性、必要性和合規(guī)性，防范上市公司借此操縱利潤或者實施系統(tǒng)性造假；強化公司內(nèi)部監(jiān)督制約，要求上市公司建立健全內(nèi)部控制制度，明確審計委員會對財務報告的事前審核、事后調(diào)查職責，規(guī)定造假分紅、薪酬退回機制；禁止關(guān)聯(lián)方、客戶、供應商、合作方等第三方配合造假，并明確配合造假的法律責任，破除造假“生態(tài)圈”；細化監(jiān)督管理措施，進一步提升監(jiān)管質(zhì)效。

　　對于大股東長期侵占上市公司資金，利用上市公司違規(guī)為大股東提供擔保等嚴重損害上市公司及中小股東的利益行為，征求意見稿明確禁止控股股東、實際控制人違規(guī)占用擔保，并設(shè)置專門的法律責任，務求“打準”“打痛”。

　　此外，征求意見稿明確了董事會積極追償?shù)牧x務，要求董事會審計委員會對涉嫌違法違規(guī)開展調(diào)查、董事會通過各種方式維護上市公司利益。

　　提升投資價值，突出投資者保護

　　上市公司監(jiān)管是否到位，投資者的權(quán)益是否得到保護是“試金石”。對投資者而言，進入資本市場，既需要規(guī)范的市場環(huán)境和投資標的，也需要能成長、會回報的上市公司。

　　此次條例正是從兩方面突出了對投資者的保護。一是明確上市公司及相關(guān)各方促進提升投資價值的要求，進一步健全現(xiàn)金分紅、股份回購制度機制，引導上市公司增強投資者回報意識。

　　另一方面強化投資者保護，堅決防范上市公司規(guī)避退市，通過重整損害投資者利益；要求主動退市公司提供現(xiàn)金選擇權(quán)或者其他合法形式的異議股東保護措施，對公司股票終止上市交易后的轉(zhuǎn)讓或者交易作出安排。

　　上述業(yè)內(nèi)人士表示，關(guān)于市值管理、分紅回購，條例將實踐中行之有效的做法進行提煉總結(jié)，核心是強化上市公司及相關(guān)各方積極回報投資者的意識，督促上市公司將依法提升公司投資價值內(nèi)化為內(nèi)部制度、積極行動。

　　第一財經(jīng)記者注意到，條例意見稿中明確規(guī)定“禁止任何單位和個人干擾證券交易所的終止上市交易決定”。

　　對此業(yè)內(nèi)認為，禁止任何人干擾退市決定，是為了加大對違規(guī)規(guī)避退市行為的監(jiān)管力度。同時，明確證監(jiān)會和最高人民法院的協(xié)作溝通機制，防止沒有拯救價值的上市公司利用重整程序損害債權(quán)人及投資者利益。

　　前述業(yè)內(nèi)人士告訴記者，關(guān)于股票退市、破產(chǎn)重整，牽涉利益廣、主體眾多，條例以保護投資者利益為出發(fā)點保障制度的嚴格執(zhí)行。